Důležitost due diligence při transakcích, zejména při akvizici
Due diligence (DD), neboli prověrka je jedním z nejdůležitějších kroků každé významnější transakce, a to zejména při prodeji či koupi společnosti nebo závodu. Přestože bývá někdy vnímána jako časově a finančně náročný proces, její význam v praxi nelze podceňovat. Hlavním smyslem due diligence je odhalení rizik spojených s transakcí a následné hledání způsobů jejich řešení, ať už prostřednictvím smluvního zajištění, slevy z kupní ceny, úprav transakční dokumentace, či jiné vhodné struktury transakce.
Proč se due diligence provádí
Z praktického pohledu se due diligence provádí proto, aby si nabyvatel ujasnil, co skutečně kupuje, aby tzv. „nekupoval zajíce v pytli“. Smlouvy, právní tituly k majetku, compliance dokumentace, účetní závěrky, daňová přiznání, či manažerské informace často ukazují společnost v reálném obraze.
Due diligence slouží zejména k:
- identifikaci právních, finančních a provozních rizik,
- ověření tvrzení prodávajícího,
- ověření udržitelnosti podnikání po transakci,
- nastavení kupní ceny a jejích korekcí,
- vyjednání odpovídajících záruk, odškodnění (indemnities) či jiných smluvních mechanismů.
Ačkoliv může due diligence na první pohled akvizici „prodražit“, v konečném důsledku často může vést ke snížení kupní ceny nebo k lepšímu smluvnímu zajištění nabyvatele. Pokud DD odhalí závažné rizikové skutečnosti, může se promítnout například do slevy z ceny, retenční části kupní ceny či zvláštní odpovědnosti prodávajícího.
Druhy due diligence a jejich praktický význam
V praxi se rozsah due diligence přizpůsobuje velikosti transakce, oboru podnikání a rizikovosti cílové společnosti. Nejčastěji se však provádí kombinace níže uvedených typů.
Smluvní (právní) due diligence
Smluvní DD analyzuje klíčové smluvní vztahy společnosti, zejména:
- se zákazníky a dodavateli;
- nájemní smlouvy;
- úvěrové a leasingové smlouvy;
- smlouvy se zaměstnanci.
Zvláštní pozornost je v rámci smluvní due diligence věnována zejména ustanovením, která mohou mít významný dopad na postavení stran po uskutečnění transakce, typicky tedy podmínkám ukončení smlouvy, omezením převoditelnosti práv a povinností, ustanovením o změně kontroly, smluvním sankcím, odpovědnosti za porušení smlouvy či dalším mechanismům, které mohou ovlivnit trvání, vymahatelnost nebo ekonomickou hodnotu smluvního vztahu.
Majetková due diligence
Majetkové DD se zaměřuje především na:
- vlastnictví nemovitostí, strojů, zařízení, duševního vlastnictví a dalších aktiv společnosti;
- případné spory či potenciální spory vztahující se k majetku;
- zatížení majetku, zejména zástavní práva, věcná břemena, předkupní práva či jiné omezení dispozice;
- soulad evidovaného stavu se skutečným stavem a správnost zápisů ve veřejných seznamech či rejstřících;
- existence nájemních, leasingových nebo jiných užívacích vztahů k majetku.
Cílem je odhalit rizika, například kdy společnost majetek fakticky užívá, avšak není jeho skutečným nebo výlučným vlastníkem, případně kdy je majetek omezen právy třetích osob nebo jinými právními vadami, které mohou negativně ovlivnit hodnotu společnosti či možnost s majetkem nakládat.
Compliance due diligence
Compliance due diligence se zaměřuje na posouzení, zda činnost cílové společnosti probíhá v souladu s právními předpisy, regulatorními požadavky a interními pravidly společnosti. V rámci prověrky se zpravidla hodnotí zejména:
- soulad podnikání společnosti s obecně závaznými právními předpisy;
- dodržování regulatorních povinností specifických pro dané odvětví;
- nastavení a fungování vnitřních compliance procesů a kontrolních mechanismů;
- oblast ochrany osobních údajů a plnění povinností dle GDPR;
- pracovněprávní compliance, včetně dodržování pravidel zaměstnávání a BOZP;
- dodržování pravidel hospodářské soutěže a ochrany spotřebitele;
Compliance DD je klíčová pro identifikaci právních, regulatorních a reputačních rizik, které mohou mít dopad na hodnotu společnosti, její provoz nebo budoucí odpovědnost investora či nabyvatele. Zvláštní význam má zejména v regulovaných odvětvích nebo v případech, kdy porušení právních povinností může vést k vysokým sankcím, omezení podnikatelské činnosti nebo poškození reputace společnosti.
Účetní a daňová due diligence
Účetní neboli finanční due diligence se zaměřuje na posouzení finanční situace a ekonomického zdraví cílové společnosti. Jejím účelem je ověřit správnost účetních údajů, identifikovat finanční a daňová rizika a posoudit, zda prezentované hospodářské výsledky odpovídají skutečnému stavu společnosti. Součástí prověrky bývá zejména analýza účetnictví, struktury výnosů a nákladů, kvality pohledávek a závazků, cash flow, zadlužení či mimořádných a neopakovatelných položek, které mohou zkreslovat ekonomickou hodnotu společnosti.
Daňová due diligence se zaměřuje především na správnost plnění daňových povinností společnosti, identifikaci rizik souvisejících s případnými doměrky daní, penále a úroky, jakož i na posouzení nastavení daňových struktur, převodních cen a dalších daňově relevantních oblastí. Prověrka často odhaluje historická pochybení nebo sporné daňové postupy, které mohou vést k budoucím daňovým kontrolám či vzniku dodatečných finančních závazků.
Finanční a daňová due diligence se zpravidla provádí ve spolupráci s účetními, auditory a daňovými poradci, kteří posuzují správnost účetních a daňových postupů společnosti a identifikují případná rizika s dopadem na hodnotu společnosti nebo strukturu transakce.
Cílem účetní a daňové due diligence je ověřit, zda účetní a daňová dokumentace věrně odráží skutečný ekonomický stav společnosti a zda neobsahuje rizika, která by mohla mít negativní dopad na investora či nabyvatele, případně ovlivnit kupní cenu nebo rozsah smluvních záruk prodávajícího.
Praktický příklad z praxe
V nedávné době jsme prováděli smluvní a compliance due diligence při akvizici společnosti, kde bylo pro nabyvatele zcela zásadní zachování spolupráce s dlouhodobým, klíčovým dodavatelem. Převodce v rámci jednání opakovaně ujišťoval klienta, že tato spolupráce je pevně dohodnuta a nehrozí žádné komplikace. V rámci due diligence jsme ve smlouvě s tímto dodavatelem objevili tzv. change of control clause, která dodavateli umožňovala v případě změny vlastnické struktury společnosti jednostranně smlouvu ukončit. Tato skutečnost představovala významné obchodní riziko, které bylo v rozporu s deklaracemi převodce. Přitom change of control clause je velmi často používaným ujednáním, kterým si podnikatelé mezi sebou zajišťují, že na druhé straně je podnik řízen osobou, se kterou chtějí spolupracovat.
Výsledek? S dlouhodobým dodavatelem se podařilo vyjednat vyloučení CoC klauzule pro tuto konkrétní transakci, přičemž byla sjednána sleva za komplikace nabyvateli způsobené. Bez právní prověrky by toto riziko pravděpodobně vyšlo najevo až po uskutečnění transakce, kdy by možnosti řešení byly výrazně omezené.
Závěrem
Jak ukazuje výše uvedený příklad, due diligence není pouze formálním krokem, ale praktickým nástrojem, který může zásadně ovlivnit úspěch celé transakce a ochránit klienta před riziky, jež by se jinak projevila až v okamžiku, kdy je již obtížné je řešit.
ASPIDOS advokátní kancelář s.r.o. má s prováděním due diligence bohaté zkušenosti z řady transakcí různého rozsahu i zaměření. Našim klientům pomáháme jak na straně kupujícího, kdy komplexně prověřujeme cílovou společnost před akvizicí a identifikujeme rizika, která je třeba reflektovat v transakční dokumentaci či v kupní ceně, tak na straně prodávajícího, kterému pomáháme připravit společnost na vendor due diligence, odstranit potenciální nedostatky ještě před vstupem zájemců a maximalizovat tak hodnotu prodeje. Bez ohledu na to, na které straně transakce se nacházíte, jsme připraveni Vám poskytnout právní podporu šitou na míru konkrétnímu obchodnímu případu.
Mgr. Jan Izák, advokátní koncipient
Mgr. Alexandr Liolias, advokát , partner